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税局首次回答了关于“代持股权”的税收问题!

时间:2020-09-25 所属分类:公司新闻 浏览:

2020年7月28日,厦门市税务局发布了《关于市十三届政协四次会议第1112号提案办理情况答复的函》(厦税函〔2020〕125号)(以下简称“答复函”),函中对股权代持下隐名股东所得税问题进行了答复,这也是税务机关首次就该问题进行进行的回应,因此该函也引发了业内热烈的讨论。那么代持股的双方在税收上该怎么处理呢?下面大家一起来看看吧!

一、股东资格的认定标准

法律上认定股东资格一般有两个判断标准,一是认缴出资或者实缴出资,二是登记于股东名册并经工商登记。但是,在我们的实务中,经常存在着工商登记的名义股东和实际股东不一致的情形。

 

《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第二十二条规定“当事人之间对股权归属发生争议,一方请求人民法院确认其享有股权的,应当证明以下事实之一:

(一)已经依法向公司出资或者认缴出资,且不违反法律法规强制性规定;

(二)已经受让或者以其他形式继受公司股权,且不违反法律法规强制性规定。”第二十五条规定“名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分,实际出资人以其对于股权享有实际权利为由,请求认定处分股权行为无效的,人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失,实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的,人民法院应予支持。”

 

从以上规定我们可以看出,法律上并未否认实际股东的存在,并且在其权利救济上也给予了明确的路径。

 

二、股权代持的原因

在实务中,实际股东故意隐瞒其股东身份,而将其股权委托他人持有。股权代持中持有、被持有的主体可以是公司,也可以是个人。发生股权代持原因主要有以下几种:

1.为避免关联交易、简化公司股权结构等商业目的而委托他主体代持股权;

2.为规避法律中关于股东人数或资格的限制性规定,如《中华人民共和国公司法》第二十四条规定“有限责任公司由五十个以下股东出资设立。”因此,为将有限责任公司股东人数控制在法律规定范围内,部分实际股东委托他人代持股权;

3.为规避《中华人民共和国公务员法》中“不得从事或者参与营利性活动”对公务员的禁止性规定而委托其他人代持股权;

4.部分自然人或者法人为逃避债务而委托他人持有股权;

5.外国投资者为规避我国的行业准入制度或者监管的需要,而委托境内的他人代持股权。

 

股权代持有些是合法的,有些是违法的,企业或者个人在涉及股权代持方案的时候要综合各项因素,切勿为了经济利益而选择错误的代持架构。

 

三、“股权代持”情形下股权转让的纳税主体认定

在“股权代持”的情形下股权交易的纳税主体是谁,主要存在两种认定:

1.对名义股东征税
这是大多数税务机关的态度,这样认定的好处是简单、明确,完全依据工商的公示信息来认定,避免将税务机关纳入诉讼纠纷当中。但是,此种认定存在税务机关多征税的问题,代持有将股权管让给第三人,代持人被征收一次所得税,而当代持人将该部分税后股权转让所得再次归还给实际持有人时,实际持有人需再次缴纳所得税,这实际上对实际持有人相当不公平。

2.对实际股东征税
首先是符合税法上规定的“实质课税”原则;其次,其最大的优点就是避免了方案一中的缺点,避免了双重征税的情况。但其最大的障碍在“实际股东”的确定上,各税务机关的审查要点不尽相同,通常是通过诉讼的方式进行确定的。

 

四、股权还原

“股权代持”通常会签订《股权代持协议》,或者公司内部股东名册及相关的文件有所记载。但是,如何股权还原引发股权代持双方、税务机关争议最小,是通过“诉讼”确认股权的归属。

1.公司法上的依据
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第二十四条规定“有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议,实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的,人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的,人民法院不予支持。实际出资人未经公司其他股东半数以上同意,请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的,人民法院不予支持。” 

 

因此,法律上是认可代持协议的效力的,若在股权归属上发生争议,要么经过公司其他股东过半数以上同意进行变更股东的手续,要么通过诉讼来确认权利的归属。

 

2.税法上的依据
根据《国家税务总局关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告》(国家税务总局公告2011年第39号)的规定“因股权分置改革造成原由个人出资而由企业代持有的限售股,依法院判决、裁定等原因,通过证券登结算公司,企业将其代持的个人限售股直接变更到实际所有人名下的,不视同转让限售股”。

 

这一规定,首先是局限于限售股的,是基于法院判决裁定等少数情形而且未涉及当事人之间通过自有协商而进行的过户情形,在限售股的股权变更方面减轻实际股东税收负担,避免了双重征税。

 

厦门税务局最近对政协的提案进行了回复,就代持双方的所得税问题从个人和企业方面分别阐述。我们一起来看看回复函原文吧!

 

国家税务总局厦门市税务局关于市十三届政协四次会议第1112号提案办理情况答复的函

厦税函〔2020〕125号

尊敬的周永伟先生:

《关于降低厦门股权代持关系下实际出资人双重税负的提案》(市十三届政协四次会议第1112号)收悉,该件由我局独办。现将办理情况答复如下:

二、办理情况

(一)关于显名股东纳税义务的认定

根据《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第三条第二款规定:“纳税人应当依照税收法律、行政法规的规定履行纳税义务;其签订的合同、协议等与税收法律、行政法规相抵触的,一律无效。”显名股东作为登记在股东名册上的股东,可以依股东名册主张行使股东权利,依据《中华人民共和国企业所得税法》《中华人民共和国个人所得税法》,是符合税法规定的转让股权和取得投资收益的纳税人,其取得股息红利所得、股权转让所得,应当依法履行纳税义务。


《公司注册资本登记管理规定》(国家工商行政管理总局令第64号)第八条“股东或者发起人必须以自己的名义出资”,明确了行政管理的方式是要求股东以自己的名义出资。而《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第二十五条的相关规定,仅说明人民法院认可代持合同具有法律效力,规范的是代持当事人内部的民事法律关系,不属于对《公司注册资本登记管理规定》中关于股东出资规定的调整或变化。


(二)关于隐名股东纳税义务的认定

1.隐名股东为自然人的情形。《中华人民共和国个人所得税法》第二条,明确了应当缴纳个人所得税的九种所得,显名股东将取得的税后股息红利所得、股权转让所得,转付给隐名股东(自然人),不属于法律规定应当缴纳个人所得税的所得。

2.隐名股东为企业的情形。《中华人民共和国企业所得税法》第六条规定,企业以货币形式和非货币形式从各种来源取得的收入,为收入总额,包括其他收入;第七条、第二十六条,分别列明了法定的不征税收入和免税收入。据此,隐名股东(企业)从显名股东取得基于代持合同关系产生的所得,不属于法定的不征税收入和免税收入,应当按照企业所得税法规定缴纳企业所得税。

 

(三)其他
关于显名股东(企业)取得股息红利后,转付给隐名股东(企业),隐名股东(企业)是否能够适用“符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益为免税收入” 的问题,由于隐名股东(企业)和显名股东(企业)之间并未构成股权投资关系,隐名股东(企业)从显名股东(企业)取得的收入不符合股息、红利所得的定义,税法也未规定可以“穿透”作为隐名股东(企业)取得权益性投资收益对其免税。


关于提案提到的《国家税务总局关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告》(国家税务总局公告2011年第39号),其适用情形仅限于限售股。

 

以下是限售股代持有关所得税问题的补充资料:

 

国家税务总局关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告

国家税务总局公告〔2011〕39号

根据《中华人民共和国企业所得税法》(以下简称企业所得税法)及其实施条例的有关规定,现就企业转让上市公司限售股(以下简称限售股)有关所得税问题,公告如下:
......

二、企业转让代个人持有的限售股征税问题
因股权分置改革造成原由个人出资而由企业代持有的限售股,企业在转让时按以下规定处理:
(一)企业转让上述限售股取得的收入,应作为企业应税收入计算纳税。
上述限售股转让收入扣除限售股原值和合理税费后的余额为该限售股转让所得。企业未能提供完整、真实的限售股原值凭证,不能准确计算该限售股原值的,主管税务机关一律按该限售股转让收入的15%,核定为该限售股原值和合理税费。
依照本条规定完成纳税义务后的限售股转让收入余额转付给实际所有人时不再纳税。
(二)依法院判决、裁定等原因,通过证券登记结算公司,企业将其代持的个人限售股直接变更到实际所有人名下的,不视同转让限售股。
......

 

国家税务总局稽查局关于2017年股权转让检查工作的指导意见

(税总稽便函[2017]165号)

各省、自治区、直辖市和计划单列市国家税务局稽查局、地方税务局稽查局:

针对2017年股权转让检查工作中各地反映的一些有待解决的问题,我局与税务总局相关司进行了研究,现将具体指导意见下发,请你局参照执行:
......


五、关于代持股票的纳税主体确定问题

对于企业代个人持股的所得税征收,《国家税务总局关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告》(2011年第39号)第二条有明确规定:“因股权分置改革造成原由个人出资而由企业代持有的限售股……企业转让上述限售股取得的收入,应作为企业应税收入计算纳税”。

对代持股票转让的营业税征收以及企业之间代持股票转让的企业所得税征收,应按其法定形式确认纳税主体,以代持方为纳税人征收营业税及所得税,如委托方已将收到的转让款缴纳了营业税及所得税,且两方所得税又无实际税负差别的,可以不再向代持方追征税款。

 

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